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一方面，政府依据公共数据管理权可对社会主体的利用活动进行规范和引导，以防止不当的开发形式与过程。

对此，一种可能意义上的辩解是：全国人大以默示的方式将其定义为非基本法律。但是，不能过当地依靠通过宪法修改的方式解决前述问题，其原因在于，过于频繁的宪法修改将损害宪法作为根本法应有的稳定性。

具体而言，应当从如下角度进行确认：(1)该部门法原则是否能够通过宪法文本相对直接、完整地推导而出。就宪法的行政实施而言，从功能主义的角度考察，行政机关的具体行政行为是依托既有规范展开的，行政执法过程中对宪法的尊重实际上是通过行政公权组织对法律规范的遵循体现出来的，其性质属于间接的宪法实施。然而，从我国的立法实践来看，情形却并非如此，集中表现在：原本应当由全国人大审议通过的基本法律，最终通过的主体却是全国人大常委会，《侵权责任法》就是典型实例。此外，在刑事司法解释中，罪刑法定原则的应然表述为，司法机关对刑法条文的解释应当限定于形式解释，不能超越文本意义的射程范围。该缺漏有可能造成的后果是：刑法为维护社会秩序以威吓公民基本权利为手段，刑事立法滥用刑罚。

该种隔阂在立法实践中的具体表现是：宪法在部门法中的实施更多地表现为依据宪法，制定本法的宣示般的表述，该种宣示的实际效果除了彰显部门法存在的正当性之外，并不实质性意味着它们完全接受了宪法对其施加的统合性影响。有观点认为，传统法律部门的划分存在缺陷，应当启用以具体法治、开放综合为指向的领域法范式。比如，监管者在询问法律应当对算法要求多少透明度之前，应当考虑程序员能够以专业的法律文本提供多少有用的解释。

比如，无人机的飞行损害情形多样，责任归属的确定也存在难度。而且，此类风险规制职能，只能由政府来承担。此等情形下，不论是人工智能系统生产者，还是人工智能行业组织，都不能准确识别国家安全和公共安全的红线，也没有足够的干预能力和干预措施进行预防性规制，一旦风险发生，后果极为严重，再遵循私法路径给予事后救济也往往于事无补。但是，没有必要以该法创设一个对人工智能进行监管的专门机构。

其中，审查人工智能系统所收集的数据是否是必要的最为困难。三、美国人工智能规制的公法规制体系 体系不是强调规模，而是强调功能协同、价值一致和逻辑自洽。

此外，就人工智能监管权的纵向划分来看，美国学者普遍认为，各州政府应当在各自区域内承担主要的监管责任，而联邦政府则主要发挥对州的监督和支持作用。从人工智能规制的公法路径来看，我国司法机关应当重在确立追究人工智能引发的刑事责任的归责要件和刑事责任的承担方式，以及行政责任的判断标准。在2003年的搜索王诉谷歌(Search King V.Google Tech.)一案中，俄克拉荷马州法院认为，搜索引擎根据算法生成的结果是一种言论，网页排名是一种意见，它涉及特定网站对某一检索指令响应的意义，可能构成一种歧视性言论(discriminate speech)或者仇恨性言论(hate speech)。二是美国属于判例法国家，尽管其司法判决主要解决关于人工智能引发的具体的外部性问题，但这些判决形成之后可成为反复援引的先例，这种相对较慢的方式也能逐步解决一些系统性的问题。

对人工智能的公法救济，则往往是将其视为言论加以保护。(72)本部分前5项制度参考了美国白宫2020年1月发布的《人工智能应用监管指南备忘录(草案)》。(13)显然，算法黑箱导致公众无从质疑算法的错误，难以使算法决策过程接受程序规制，还会给公民寻求法律救济增加难度。(48)Matthew U.Scherer,"Regulating Artificial Intelligence Systems:Risks,Challenges,Competencies,and Strategies," Harvard Journal of Law Technology,Vol.29,No.2,2016,p.378. (49)Ibid. (50)Ibid. (51)Ibid. (52)Matthew U.Scherer,"Regulating Artificial Intelligence Systems:Risks,Challenges,Competencies,and Strategies," 2016,p.381. (53)陆凯：《美国算法治理政策与实施进路》，2020年，第16页。

治理技术风险犯罪的生成机制表明，技术风险来源于多元风险责任主体，并且社会非正式力量在技术风险犯罪的治理中发挥了史无前例的重要作用，因为他们是技术的发明者、使用者和管理者。再如，在我国智慧交通体系的建设中，算法可以直接对监控查获的交通违法行为处以罚款。

汪庆华：《人工智能的法律规制路径：一个框架性讨论》，《现代法学》2019年第2期，第58～59页。对于公法权利被人工智能所侵犯的情况，则只能依靠事先、事中和事后的公法规制来进行全过程治理。

相较于立法机关和监管机构，司法机关重在以事后救济的方式来保障和维护美国的技术、经济和国家安全，以及公民隐私、自由、人权、法治、知识产权等美国所尊崇的价值观。该通告概括了人工智能在美国社会、经济界和政府中的运用现状，特别聚焦于人工智能在交通和战争领域的运用，提出了一些无拘束力的建议。(54)国家航空航天局则是一个行政性科研机构，帮助联邦航空管理局对无人机监管政策和技术措施进行研究、测试和调查。比如，美国联邦贸易委员会、国家劳工关系委员会和平等就业委员会，都是对政府传统职能的扩大与补充。在自主飞行时，无人机也可能因计算机错误造成他人损害。(53)再如，美国无人机监管机构主要有三：联邦航空管理局、国家航空航天局(NASA)和远程控制航空拍摄委员会(RCAPA)。

区块链智能合约简化了申请执行的立案流程，便利了当事人并促进了法院审判与执行的有效衔接。三是两国行政监管机构存在差异，美国的监管机构是国会依据美国宪法的必要和适当条款，通过授权来创设的执行机构，它被视为国会立法权的延伸，其监管权力来自国会直接授权，统括性地拥有立法权、执法权和监督权，它自身能够通过行政立法解决人工智能引发的系统性问题。

它们自身并不能成为民事责任主体，能够成为民事责任主体的只可能是人工智能系统的研发者和生产者。这就类似于我们的数据被装进了黑箱，用户无从了解它们的工作原理，这样算法不仅仅是在预测和解决问题，而且有助于控制用户的行为。

(46) (二)权力结构体系 规制是一个权力结构塑造的问题。①但是，任何对新技术领域的法律规制都必然遭遇两个难题。

(30) 在2019年，由约翰·麦凯恩(John S.McCain)提出的《2019财年国防授权法令》第238节明确规定了对国防领域的人工智能进行主动监管的相关措施。美国联邦寻亲处使用的算法曾误将某公民认定为拒付抚养费的父母，并对其开出20.6万美元的罚单。有法官就批评了试图制定一部新的《数据空间法》的思路，指出当技术还处于快速发展的阶段去进行立法调整是错误的。丹妮尔·西特鲁恩(Danielle Keats Citron)等主张，正当程序应该要为此类人工智能评分系统可能带来的歧视提供基本保障，监管者应当可以检测系统以确保其公平性和正确性，个人有权要求纠正对他们进行错误分类而带来不利影响的机器决策。

(25)遵循体系化思维，笔者将美国人工智能的公法规制体系分为公法规范体系和权力结构体系。第六，人工智能与责任分配。

(23)袁曙宏等：《现代公法制度的统一性》，北京大学出版社，2009年，第546页。比如，美国科学院风险感知与沟通委员会设计了完善风险沟通程序，让各方主体之间交换有关风险性质、相关信息及趋势预判，表达对风险事件的关注、反应和评估，或者研究制定政府部门在风险管理方面的法规和措施。

在远程驾驶时，无人机可能因驾驶错误、技术故障或远程控制失灵而造成他人损害。此类研究常常将人工智能视为一种民事主体，主张从立法上赋予其法律人格，并由法院按照民事责任(产品责任、侵权责任或保险责任)来对其进行法律规制。

其中，联邦航空管理局是典型的行政部门，是联邦运输部的下属行政机构，负责制定关于无人机监管的规则，同时为了确保安全或高效使用空域，该部门也被授权可采取必要监管措施，是监管决策与监管执行合一的监管机构。3.联邦和州政府的监管指南和监管通告。二是正当法律程序原则。一个完全独立于医疗主管部门的专门监管机构很可能在人工智能领域的专业能力强，医疗专业能力弱，导致制定的监管政策和采取的监管措施之间产生专业冲突。

因为在新兴技术领域，法律监管措施愈来愈被规避，借鉴和运用相关技术进行监管成为不得已的选择。各州立法机构正越来越多地通过立法来规范人工智能系统的应用，最引人关注的当属对自动驾驶车辆的监管。

在西方，对新兴产业领域的监管措施一般强调法律监管与技术监管并重。(3)任何被设计为类似人类思考或行动的人工系统，包括认知体系和神经网络。

也就是说，应当强制规定作为算法载体而存在的人工智能体的生产者或所有者购买一定份额的保险，以分担算法引发的安全风险。⑧Jacob Turner,Robot Rules:Regulating Artificial Intelligence,New York:Palgrave Macmillan,2019,p.211. ⑨韩春晖：《无人机监管的法治变革与公法建构》，《河北法学》2019年第10期，第58页。